第五章法律制定

　　第一節(jié)法律制定的含義

　　一、法律制定的概念

　　法律制定也稱法的創(chuàng)制或立法，是指有立法權(quán)的國家機(jī)關(guān)或經(jīng)授權(quán)的國家機(jī)關(guān)，在法定的職權(quán)范圍內(nèi)，依照程序，制定、補(bǔ)充、修改和廢止法律和其他規(guī)范性法律文件，以及認(rèn)可法律的一項(xiàng)專門性活動(dòng)。

　　在法學(xué)上，立法一詞有廣義和狹義兩種解釋。

　　法律制定有如下特征:

　　(1)法律制定是國家的一項(xiàng)專有活動(dòng)。

　　(2)法律制定既包括有立法權(quán)的國家機(jī)關(guān)進(jìn)行的法律制定活動(dòng)，也包括經(jīng)授權(quán)的國家機(jī)關(guān)進(jìn)行的法律制定活動(dòng)。

　　(3)法律制定既包括法的創(chuàng)制活動(dòng)，也包括法的修改、補(bǔ)充、廢止以及認(rèn)可活動(dòng)。

　　(4)法律的制定是一種嚴(yán)格依照法定程序進(jìn)行的活動(dòng)。

　　二、立法權(quán)與立法體制

　　立法權(quán)是一定的國家機(jī)關(guān)依法享有的制定、補(bǔ)充、修改、認(rèn)可或廢止法律的權(quán)力，是國家權(quán)力體系中最重要、最核心的權(quán)力。

　　我國獨(dú)創(chuàng)了一種“一元、兩級(jí)、多層次”的立法體制。所謂“一元”是指根據(jù)我國憲法規(guī)定，我國是一個(gè)單一制的、統(tǒng)一的多民族國家，因此我國的立法體制是統(tǒng)一的、一元化的，全國范圍內(nèi)只存在一個(gè)統(tǒng)一的立法體系，不存在兩個(gè)或兩個(gè)以上的立法體系。所謂“兩級(jí)”是指根據(jù)憲法規(guī)定，我國立法體制分為中央立法和地方立法兩個(gè)等級(jí)。所謂“多層次”是指根據(jù)憲法規(guī)定，不論是中央級(jí)立法，還是地方級(jí)立法，都可以各自分成若干個(gè)層次和類別。

　　第二節(jié)法律制定的原則

　　法律制定的指導(dǎo)思想，是指貫徹于整個(gè)立法活動(dòng)過程的理論基礎(chǔ)和思想準(zhǔn)則。

　　法律制定的原則，是指立法者在法律的制定過程中應(yīng)該遵循的基本準(zhǔn)則，它是立法的指導(dǎo)思想在法律的制定過程中的具體化。

　　一、合憲性與法制統(tǒng)一原則

　　(一)合憲性原則

　　合憲性原則是指法律制定必須符合憲法的精神和規(guī)定，包括立法主體(或權(quán)限)的合憲性、內(nèi)容(或依據(jù))的合憲性和程序的合憲性等。

　　立法主體的合憲性，是指在所有法律的制定過程中，法律制定主體都必須有憲法賦予的立法權(quán)力，或經(jīng)過特別授權(quán)，且其制定的內(nèi)容必須是屬于該職權(quán)范圍，不能越權(quán)制定法律。凡沒有法定職權(quán)或未經(jīng)授權(quán)制定法律的行為.均屬于無效行為。

　　內(nèi)容的合憲性，是指制定出來的法律內(nèi)容要符合憲法原則、憲法精神和憲法具體規(guī)定，不得有同憲法原則、憲法精神、憲法規(guī)定相違背、相沖突、相抵觸的內(nèi)容。

　　程序的合憲性，是指所有法律的制定過程都要依照法定程序進(jìn)行。

　　(二)法制統(tǒng)一原則

　　法制統(tǒng)一原則是立法合憲性原則的繼續(xù)，它要求立法機(jī)關(guān)所創(chuàng)設(shè)的法律應(yīng)內(nèi)部和諧統(tǒng)一，做到整個(gè)法律體系內(nèi)各項(xiàng)法律、法規(guī)之間相銜接且相互一致、相互協(xié)調(diào)。這就要求1)必須統(tǒng)一立法尺度，一切法律制定都必須以憲法為根據(jù)，不能違背憲法，地方法規(guī)不能與中央法規(guī)相抵觸。(2)應(yīng)當(dāng)注意各個(gè)部門法之間的相互補(bǔ)充和相互配合，但又要防止重復(fù)。(3)應(yīng)避免不同類別法律規(guī)范之間的矛盾，或同一類法律規(guī)范之間的矛盾。

　　二、科學(xué)性原則

　　制定法律必須從實(shí)際出發(fā)，尊重客觀規(guī)律，總結(jié)借鑒與科學(xué)預(yù)見相結(jié)合。

　　(1)立法必須尊重客觀實(shí)際，根據(jù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)、政治和文化發(fā)展的客觀需要，正確反映客觀規(guī)律的要求。

　　(2)立法還應(yīng)合理地吸收、借鑒歷史的和外國的經(jīng)驗(yàn)。

　　(3)科技法律的大量增加要求立法必須增強(qiáng)科學(xué)性。

　　三、民主性原則

　　立法中的民主性原則應(yīng)該包括兩個(gè)方面:一是立法內(nèi)容的民主性;二是立法過程和立法程序的民主性。

　　立法內(nèi)容的民主性是指法律制定必須從最大多數(shù)人的最根本利益出發(fā)。

　　立法過程和立法程序的民主性，首先要求立法主體的組成要民主。其次是立法主體的活動(dòng)要民主。最后是立法過程要公開。

　　第三節(jié)法律制定的程序

　　一、法律制定程序的概念

　　法律制定程序即立法程序，是指有法律制定權(quán)的國家機(jī)關(guān)在制定、修改、補(bǔ)充或廢止規(guī)范性法律文件的活動(dòng)中所必須遵守的步驟和方法。

　　根據(jù)憲法和有關(guān)法律的規(guī)定及我國的立法實(shí)踐，我國的立法大致有以下幾個(gè)基本程序即法律案的提出、法律案的審議、法律草案的表決、法律的公布等。

　　二、法律案的提出

　　法律案，亦稱法律議案、立法議案，是具有立法提案權(quán)的國家機(jī)關(guān)和人員向立法機(jī)關(guān)提出的關(guān)于法律的制定、補(bǔ)充、修改、認(rèn)可或廢止的提案和建議。

　　人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)、主席團(tuán)、全國人大各專門委員會(huì)、國務(wù)院、中央軍事委員會(huì)、最高人民法院、最高人民檢察院、全國人大的代表團(tuán)或30名以上的代表等均享有立法提案權(quán)。

　　三、法律案的審議

　　法律案的審議是指立法機(jī)關(guān)對(duì)已經(jīng)列入議事日程的法律案進(jìn)行審查和討論。

　　四、法律草案的表決

　　表決是有立法權(quán)的機(jī)關(guān)和人員對(duì)議案及法律草案表示最終的態(tài)度:贊成、反對(duì)或棄權(quán)。

　　五、法律的公布

　　法律的公布是指立法機(jī)關(guān)或國家元首將已通過的法律以一定的形式予以公布，以便全社會(huì)遵照?qǐng)?zhí)行。

　　第四節(jié)法律的效力

　　一、法律效力的概念

　　“法律效力”，是指法律規(guī)范的效力或稱法的效力，即法律規(guī)范作為表現(xiàn)國家意志的指令對(duì)主體行為具有的約束力和強(qiáng)制性，這種約束力不以行為主體的意志為轉(zhuǎn)移，并以國家強(qiáng)制力為最終保障手段。

　　法律的效力包括兩方面的問題，一是效力等級(jí)問題，二是效力范圍問題。法的適用范圍，即法律對(duì)哪些人，在什么空間、時(shí)間范圍內(nèi)有效。

　　二、法律對(duì)人的效力

　　(一)法律對(duì)自然人的效力

　　(二)我國法律對(duì)中國人的效力

　　(三)我國法律對(duì)外國人和無國籍人的效力

　　三、法律的空間效力

　　(一)法律的域內(nèi)效力

　　1.在全國范圍內(nèi)生效

　　2.在局部地區(qū)生效

　　(二)法律的域外效力

　　四、法律的時(shí)間效力

　　法律的時(shí)間效力是指法律何時(shí)生效、何時(shí)終止效力及法律對(duì)其頒布實(shí)施前的事件和行為是否具有溯及力的問題。

　　(一)法律生效的時(shí)間

　　(二)法律效力終止的時(shí)間

　　(三)法律的溯及力

　　法律的溯及力又稱法的溯及既往的效力，是指新的法律頒布后，對(duì)其生效前的事件和行為是否適用的問題，如果適用，則具有溯及力;如果不適用，則不具有溯及力。